ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
04 березня 2020 року
м. Київ
Справа № 914/1615/18
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Краснова Є. В.- головуючого, Мачульського Г. М., Могила С. К.,
секретар судового засідання- Астапова Ю.В.,
розглянувши касаційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" на постанову Західного апеляційного господарського суду від 11.09.2019 та рішення Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 у справі
за первісним позовом Дочірнього підприємства "Укравтогаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" до Приватного акціонерного товариства "Львівгаз" про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем від 31.07.2018 про донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м3, скасування оперативно-господарської санкції за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в обсязі 54, 092 тис. м3 на суму 575 758,49 грн та відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів,
та за зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства "Львівгаз" до Дочірнього підприємства "Укравтогаз" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" про стягнення 117 400 грн вартості донарахованого об`єму природного газу відповідно до заяви-приєднання до умов договору № 0942112R51АР016 від 01.01.2016,
за участю представників:
позивача - не з`явилися,
відповідача - Вознюк Є.В., адвокат,
ВСТАНОВИВ:
1. Короткий зміст позовних вимог
1.1. 29.08.2018 року Дочірнє підприємство "Укравтогаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" в особі Регіонального виробничого управління Львівавтогаз (далі - позивач, ДП "Укравтогаз") звернулося до Господарського суду Львівської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Львівгаз" (далі - відповідач, ПАТ "Львівгаз") про скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем від 31.07.2018 про донарахування об`єму в обсязі газу 54, 092 тис. м3, скасування оперативно-господарської санкції за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в обсязі 54, 092 тис. м3 на суму 575 758,49 грн та відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів.
1.2. Позивач свої вимоги обґрунтував тим, що рішення Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу ПАТ "Львівгаз" від 31.07.2018 прийняте з порушенням Кодексу газорозподільних систем. Зокрема, не дотримано вимог по складу комісії (що стосується представників метрологічної організації та територіального органу регулятора); при прийнятті рішення комісією не прийнята до уваги процедура оформлення акту про порушення, порушена процедура проведення експертизи, що встановила пошкодження кабелю, про яке споживач повідомив оператора ГРМ листом, а також норми Кодексу газорозподільних систем, що не передбачають здійснення донарахування природного газу при своєчасному письмовому повідомленні оператора ГРМ про відповідні пошкодження. За твердженням позивача за первісним позовом Кодексом газорозподільних систем взагалі не передбачено поняття проведення експертизи фрагментів кабелю або складових ЗВТ. При цьому ПАТ "Львівгаз" намагалося провести експертизу кабелю з порушенням вимог цього Кодексу, а саме: не враховані обставини при яких проводиться експертиза; порушено процедуру вилучення кабелю для направлення на експертизу; порушені строки проведення експертизи; не дотримано вимог по складу комісії по проведенню експертизи (зокрема що стосується представників метрологічної організації та територіального органу регулятора).
Позивач вважає, що Рішення Центральної комісії ПАТ "Львівгаз" з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем, проведення нарахування обсягів спожитого газу та перерахунків споживачам природного газу від 31.07.2018 прийняте з порушенням абзацу першого пункту 8 Глави 4 Розділу XI Кодексу газорозподільних систем.
1.3. ПАТ "Львівгаз" подано зустрічну позовну заяву до ДП "Укравтогаз" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" про стягнення 117 400 грн вартості донарахованого об`єму природного газу відповідно до заяви-приєднання до умов договору від 01.01.2016 № 0942112R51АР016.
1.4. В обґрунтування зустрічного позову ПАТ "Львівгаз" зазначило, що Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено судову-трасологічну експертизу за клопотанням ПАТ "Львівгаз". Згідно із висновком експертної установи, фрагмент кабелю № 1 та фрагмент кабелю № 2, представлені на дослідження, належать до одного виробу - 22 жильного слабкострумового кабелю, який призначений для передачі інформації. Встановити трасологічними методами, чи складали раніше єдине ціле фрагмент кабелю № 1 та фрагмент кабелю № 2 не видалось можливим у зв`язку з відсутністю спільних ліній розділення між ними. Механізм (спосіб) відокремлення наданих на дослідження фрагментів кабелю № 1 та № 2 докладно описаний в розділі 1 Дослідження п.1, 2. За результатами експертизи, комісією зроблено висновок про несанкціоноване втручання в лічильник газу.
2. Фактичні обставини справи, встановлені судами
2.1. Між ДП "Укравтогаз" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" та ПАТ "Львівгаз" укладено Договір розподілу природного газу від 01.01.2016 шляхом підписання заяви- приєднання № 0942112R51АР016 до умов договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, відповідно до якого оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені договором розподілу.
2.2. 17.04.2018 під час проведення регламентно - ремонтних робіт технологічного обладнання на одному з об`єктів первісного позивача АГНКС - Львів-5 по вул. Липинського, 69, відбулося пошкодження кабелю передачі даних вузла обліку газу автомобільної газонаповнювальної компресорної станції (АГНКС). Ремонт проводився технічними працівниками електротехнічної лабораторії ДП "Укравтогаз" у зв`язку із виходом з ладу компресорної установки в процесі експлуатації. Після виявлення причини поломки було вирішено провести заміну кабелю управління компресорною установкою. Роботи проводились із записом в журналі обліку електротехнічних робіт за нарядами і розпорядженнями.
2.3. Під час проведення робіт було помилково пошкоджено кабель електрозв`язку лічильника газу та обчислювача Універсал-02. Помилка відбулась по причині застарілості устаткування на АГНКС, відповідно не зберіглась значна частина електротехнічних схем. При цьому кабель електрозв`язку лічильника газу Універсал-02 знаходиться в одному лотку з іншими кабелями керування КУ АГНКС - 5, які не мають відповідних розпізнавальних ярликів.
2.4. Згідно з умовами договору розподілу природного газу від 01.01.2016 та Кодексу газорозподільних систем позивач направив ПАТ "Львівгаз" лист № 426-01/22.06 від 17.04.2018 (вхідний номер в ПАТ "Львівгаз" СЛ - 3633-02-0418 від 17.04.2018) про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5 о 12 год 01 хв, в тому числі кабелю зв`язку обчислювача "Універсал 02" з перетворювачами тиску, температури та лічильником газу, що призвело до виведення ВОГ з роботи, зупинку роботи АГНКС та прохання направити представників ПАТ "Львівгаз" для відновлення роботи ВОГ.
2.5. Також повідомлено в аварійно - диспетчерську службу (АДС) ПАТ "Львівгаз" про вказане пошкодження протягом 5 хв з моменту пошкодження. Відбулась повна зупинка роботи АГНКС. Працівники АДС ПАТ "Львівгаз" прибули на місце та виключили газ, про що склали акт на виключення газу від 17.04.2018.
2.6. Представники ПАТ "Львівгаз" прибули на територію АГНКС -Львів-5 о 15 год 15 хв 17.04.2018, що зафіксовано в журналі перевірок АГНКС Львів-5 та засвідчено підписами.
2.7. Працівниками метрологічної служби ПАТ "Львівгаз" було зчитано дані з обчислювача "Універсал-02", який входить до складу вузла обліку газу та зберігає всі дані (об`єми газу, показники температури та тиску, архівує всі втручання та позаштатні ситуації). Даний прилад є безперервної дії та проходить періодичну метрологічну повірку, запломбований номерною пломбою ПАТ "Львівгаз", зв`язаний з модемом, доступ до даних якого представники ПАТ "Львівгаз" мають цілодобово через мережу інтернет без обмежень. На основі даних обчислювача формується місячний об`єм спожитого газу в формі таблиці, яку підписують дві сторони, де чітко вказано час втручань та позаштатних ситуацій, якщо такі є. При відсутності будь яких відхилень або аварійних ситуацій в архівах ситуацій та втручань жодні записи не відображаються. Дані формує сам прилад в електронній формі без жодних втручань і зміна даних не є можливою. Представники ПАТ "Львівгаз" постійно контролюють показники всіх приладів і при любій нестандартній ситуації все відображається в онлайн режимі. Всі звіти та архіви за квітень місяць 2018 року були погодженні сторонами спору без зауважень, про що і свідчать додані до справи протоколи втручань і ситуацій, підписані сторонами. Тобто позаштатних режимів за квітень місяць 2018 року, окрім обриву кабелю 17.04.2018 обчислювач Універсал-02 № 2530 не зафіксував.
2.8. Працівниками ПАТ "Львівгаз" складено акт про порушення від 17.04.2018 № 000041, в якому зазначено про непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його невідповідності умовам експлуатації чи узгодженій документації або умовам договору. Також в акті про порушення міститься посилання на Розділ 9 глава X пункт 7 Кодексу газорозподільних систем.
2.9. Представник РВУ "Львівавтогаз" ДП "Укравтогаз" НАК "Нафтогаз України" у зауваженнях до Акту про порушення від 17.04.2018 № 000041 уточнив про повідомлення ПАТ "Львівгаз" листом та АДС ПАТ "Львівгаз" в телефонному режимі.
2.10. 18.04.2018 замінено пошкоджений кабель та водночас представниками ПАТ "Львівгаз" складено Акт перевірки технічного стану лічильника газу ЛГК-150-650 на АГНКС-Львів-5. Під час проведення перевірки технічного стану лічильника газу ЛГК-150-650, вилучено пошкоджений кабель та направлено на експертизу в ПАТ "Львівгаз".
2.11. На проведення експертизи запрошено представника позивача повідомленням головного метролога ПАТ "Львівгаз" на 26.04.2018, однак експертиза проведена не була, на пакеті, в який було поміщено кабель пошкоджена одна з пломб, про що зазначено в акті обстеження представником ДП "Укравтогаз".
2.12. ПАТ "Львівгаз" 16.07.2018 направлено ДП "Укравтогаз" запрошення № 12 взяти участь у засіданні Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем. Засідання відбулося 31.07.2018. За результатами цього засідання прийнято рішення щодо задоволення акту про порушення від 17.04.2018 № 000041.
21.08.2018 на адресу споживача надійшов лист від Оператора ГРМ (від 15.08.2018 № Lv-Сл-7787-0818), у якому повідомлено про донарахування обсягів природного газу за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 в розмірі 54,092 тис. м3 на суму 575 758, 49 грн, додано акт-розрахунок від 31.07.2018 та повідомлення про відключення 29.08.2018.
2.13. При цьому ДП "Укравтогаз" в особі РВУ "Львівавтогаз" повідомило, що підписало акт приймання-передачі послуг з розподілу природного газу газорозподільною системою ПАТ "Львівгаз" за квітень 2018 року в обсязі 85, 641 тис. м3. Зі сторони Оператора ГРМ жодних зауважень до даного акту не було. Також згідно звіту за контрактний місяць обчислювача "Універсал-02" №2530 за період з 18.04.2018 по 01.05.2018 та добового звіту обчислювача "Універсал-02" № 2530 за період з 01.04.2018 по 17.04.2018 з лічильника газу ЛГК- 150 -650 споживача (вказані звіти погоджені ПАТ "Львівгаз") обсяг газу складає 85, 64 тис. м3 та співпадають з актом приймання-передачі послуг від 30.04.2018.
2.14. За повідомленням ДП "Укравтогаз" працівникам ПАТ "Львівгаз" надано безперешкодний доступ та повний контроль в онлайн режимі до лічильника газу та обчислювача "Універсал-02", який розміщено на території АГНКС Львів - 5 по вул. Липинського,69. Відповідно про всі поламки, втручання, збої в системі керування приладу обліку газу Універсал-02 ведеться архівування самим приладом. До даного пошкодження все обладнання, параметри приладів обліку газу та обчислювача Універсал-02 були справні та знаходились в межах норми.
2.15. Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз за клопотанням ПАТ "Львівгаз" проведено судову-трасологічну експертизу. Згідно із висновком експертної установи, фрагмент кабелю № 1 та фрагмент кабелю № 2, представлені на дослідження, належать до одного виробу - 22 жильного слабкострумового кабелю, який призначений для передачі інформації. Встановити трасологічними методами, чи складали раніше єдине ціле фрагмент кабелю № 1 та фрагмент кабелю № 2 не видалось можливим у зв`язку з відсутністю спільних ліній розділення між ними.
3. Короткий зміст рішень судів попередніх інстанцій
3.1. Рішенням Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 (суддя Ділай У. І.) первісний позов задоволено, визнано недійсним рішення від 31.07.2018 Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем про задоволення акта про порушення б/н (бланк 000041) від 17.04.2018; скасовано вжиту ПАТ "Львівгаз" оперативно-господарську санкцію відносно ДП "Укравтогаз" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" у вигляді здійснення донарахування обсягів необлікованого об`єму природного газу в розмірі 54 092 тис. м3 за період із 01.04.2018 по 17.04.2018 на суму 575 758,49 грн; зобов`язано ПАТ "Львівгаз" відновити становище, яке існувало до порушення прав та законних інтересів ДП "Укравтогаз" в особі Регіонального виробничого управління "Львівавтогаз" шляхом встановлення здійснення розподілу природного газу ПАТ "Львівгаз" за квітень 2018 року на користь ДП "Укравтогаз" за договором розподілу природного газу від 01.01.2016 укладеного шляхом підписання заяви-приєднання № 0942112К51АР016 до умов договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 № 2498, згідно показників даних комерційного вузла обліку газу ДП "Укравтогаз", а саме відповідно до звіту за контрактний місяць обчислювача Універсал -02 № 2530 за період з 18.04.2018 по 01.05.2018, добового звіту обчислювача Універсал -02 № 2530 за період з 01.04.2018 по 17.04.2018, та акту наданих послуг з розподілу природного газу № ЛВ000054523 від 30.04.2018 по об`єкту ДП "Укравтогаз", а саме АГНКС-Львів-5 (адреса: м. Львів, вул. Липинського, 69) у розмірі 85, 641 тис. м3.
У задоволенні зустрічного позову відмовлено.
3.2. Судове рішення у справі мотивоване статтею 19 Конституції України, статтею16 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), статтями 2, 20, частиною 1 статті 218 Господарського кодексу України (далі - ГК України), пунктом 6 глави 6 розділу 10, пунктами 1, 2 глави 11 розділу Х, пунктом 7 глави 9 розділу ІХ, підпунктами 2, 3, 4 пункту 1 глави 9 розділу ІХ, пункту 6 глави 6 розділу Х, пункту12 глави 5 розділу XI, підпунктом1 пункту 4 глави 4 розділу XI, абзацем 2 пункту 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, пунктом 5.9 Правил обліку природного газу, під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 № 618, в редакції наказу від 20.09.2013 № 683. При цьому суд дійшов висновку, що саме позивачем, а не відповідачем було виявлено порушення та з власної ініціативи до виявлення цього порушення представниками оператора ГРМ з метою недопущення наслідків такого неповідомлення, поставлено до відома ПАТ "Львівгаз" про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5. Ці обставини залишено поза увагою комісією ПАТ "Львівгаз", яка 31.08.2018 прийняла оскаржуване рішення, через що воно є безпідставним і підлягає визнанню недійсним.
Оскільки первинні документи, на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість, яку відповідач (позивач за зустрічним позовом) просить стягнути з позивача (відповідач за зустрічним позовом), були складені з порушенням вимог, передбачених Кодексом газорозподільних систем, суд дійшов висновку про неправомірність нарахування відповідачем (позивач за зустрічним позовом) об`єму та обсягу природного газу і його вартості позивачу (відповідач за зустрічним позовом) й відсутності підстав для задоволення позовних вимог за зустрічним позовом.
3.3. Постановою Західного апеляційного господарського суду від 11.09.2019 (колегія суддів у складі: Дубник О. П., Бонк Т. Б., Желік М. Б.) рішення суду першої інстанції залишено без змін.
4. Короткий зміст доводів та вимог касаційної скарги
4.1. АТ "Львівгаз" у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати, справу направити на новий розгляд. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема положень Кодексу газорозподільних систем.
Скаржник наголошує, суд першої інстанції необґрунтовано застосував положення пункту 8 глави 4 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, оскільки положення цієї статті застосовуються за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; суди першої та апеляційної інстанції невірно застосували положення пунктів 1, 2 глави 11 розділу Х Кодексу газорозподільних систем "Порядок проведення позачергової або експертної повірки вузлів обліку та ЗВТ".
4.2 У касаційній скарзі міститься також клопотання про передачу справи на розгляд Великої Палати верховного Суду на підставі частини 5 статті 302 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України). Скаржник зазначає, що різне тлумачення Верховним Судом правової природи нарахування вартості необлікованого природного газу в подібних правовідносинах призводить до правової невизначеності і має ознаки виключної правової проблеми.
Підстави для передачі справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду визначені частинами 3- 6 статті 302 ГПК України згідно з якими суд, який розглядає справу в касаційному порядку у складі колегії суддів, палати або об`єднаної палати передає справу на розгляд Великої Палати, якщо така колегія (палата, об`єднана палата) вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Верховного Суду у складі колегії суддів (палати, об`єднаної палати) іншого касаційного суду. Суд, який розглядає справу в касаційному порядку у складі колегії суддів, палати або об`єднаної палати, передає справу на розгляд Великої Палати Верховного Суду, якщо така колегія (палата, об`єднана палата) вважає за необхідне відступити від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного в раніше ухваленому рішенні Великої Палати. Суд, який розглядає справу в касаційному порядку у складі колегії або палати, має право передати справу на розгляд Великої Палати Верховного Суду, якщо дійде висновку, що справа містить виключну правову проблему і така передача необхідна для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики. Справа підлягає передачі на розгляд Великої Палати Верховного Суду, коли учасник справи оскаржує судове рішення з підстав порушення правил предметної чи суб`єктної юрисдикції, крім випадків, якщо: 1) учасник справи, який оскаржує судове рішення, брав участь у розгляді справи в судах першої чи апеляційної інстанції і не заявляв про порушення правил предметної чи суб`єктної юрисдикції; 2) учасник справи, який оскаржує судове рішення, не обґрунтував порушення судом правил предметної чи суб`єктної юрисдикції наявністю судових рішень Верховного Суду у складі колегії суддів (палати, об`єднаної палати) іншого касаційного суду у справі з подібною підставою та предметом позову у подібних правовідносинах; 3) Велика Палата Верховного Суду вже викладала у своїй постанові висновок щодо питання предметної чи суб`єктної юрисдикції спору у подібних правовідносинах.
Розглянувши у судовому засіданні клопотання про передачу справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів Касаційного господарського суду під час розгляду справи № 910/5587/19 наведених процесуальних підстав не вбачає, тому клопотання про передачу цієї справи на розгляд Великої Палати Верховного Суду задоволенню не підлягає.
4.3. Представник скаржника у судовому засіданні підтримав вимоги, викладені у касаційній скарзі.
5. Узагальнений виклад позицій інших учасників справи
5.1. Відзивів від інших учасників справи не надходило.
6. Позиція Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
6.1. Відповідно до частини 1 статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.
6.2. Переглянувши судові рішення у касаційному порядку на підставі встановлених фактичних обставин справи, враховуючи визначені ГПК України межі такого перегляду, суд касаційної інстанції виходить із такого.
6.3. Відповідно до пункту 2 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі, приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів в передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі, в розрізі суб`єктів природного газу.
6.4. Згідно з пунктом 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ включає, зокрема, загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму.
6.5. Згідно з підпунктами 2, 3, 4 пункту 1 глави 9 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема, оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ і його складових, у тому числі, в разі позаштатної ситуації, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо, серед іншого, працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема, загальної похибки вимірювання; відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.
6.6. Відповідно до пункту 5.9 Правил обліку природного газу, під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України 27.12.2005 № 618, в редакції наказу від 20.09.2013 № 683, власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки. У разі виявлення на комерційних вузлах обліку газу несправності ЗВТ, витоків газу з імпульсних ліній диференційних манометрів, пошкодження пломб або захисних елементів та інше власник комерційного вузла обліку газу має терміново проінформувати про це іншу сторону договору і, за необхідності, вжити заходів для забезпечення функціонування комерційного вузла обліку газу в робочому стані.
6.7. Судами при розгляді справи встановлено, що позивач за первісним позовом повідомив відповідача за первісним позовом листом від 17.04.2018 № 01/22.06 про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5, а також у телефонному режимі повідомив диспетчерську службу (АДС) ПАТ "Львівгаз" про вказане пошкодження протягом 5 хв з моменту пошкодження.
6.8. Відповідно до розділу XI глави 4 пункту 8 Кодексу газорозподільних систем у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).
6.9. Враховуючи, що саме позивачем було виявлено порушення та за власної ініціативи до виявлення цього порушення представниками оператора ГРМ, повідомлено ПАТ "Львівгаз" про аварійне пошкодження кабельних мереж АГНКС - Львів-5, відповідач при вирішенні питання щодо порядку нарахування об`ємів природного газу за період з 01.04.2018 до 17.04.2018 повинен був врахувати факт такого повідомлення.
6.10. Пунктом 7 глави 9 розділу ІХ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових, невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу.
6.11. З матеріалів справи вбачається, що працівниками ПАТ "Львівгаз" складено акт про порушення від 17.04.2018 № 000041 та акт перевірки технічного стану лічильника газу від 18.04.2018.
6.12. Згідно з розділом XI глави 5 пункту 12 Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
6.13. 31.07.2018 на засіданні Центральної комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем ПАТ "Львівгаз" прийнято рішення щодо задоволення акту про порушення від 17.04.2018 № 000041, однак без врахування факту письмового повідомлення ДП "Укравтогаз" про аварійне пошкодження кабельних мереж.
6.14. Поряд з цим, Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз було проведено судову-трасологічну експертизу за клопотанням ПАТ "Львівгаз", а висновком експертизи від 15.06.2018 № 2693 не підтверджено несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу. Вказується лише про дві частини фрагменту кабелю, які відносяться до одного цілого. Натомість, які саме фрагменти досліджено невідомо. Судами встановлено, що цей висновок не є доказом умисного пошкодження чи втручання в роботу ЗВТ.
6.15. Відповідно до підпункту 1 пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням відповідних умов, у разі виявлення саме оператором ГРМ несправності лічильника газу, що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Відповідно до протоколу втручань в роботу обчислювача Універсал -02 на АГНКС - Львів-5 за період з 01.04.2018 по 01.05.2018 втручання відсутні.
6.16. Судами також взято до уваги, що згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Однак, відповідачем не надано доказів щодо позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів. При цьому відповідач має цілодобовий доступ в онлайн режимі до обчислювача Універсал-02, який знаходиться на АГНКС-Львів 5.
6.17. З огляду на викладене, суди дійшли обґрунтованого висновку, що донарахування об`єму природного газу не має жодних правових підстав, тому правомірно задовольнили первісний позов.
6.18. Враховуючи визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення споживачами природного газу вимог кодексу газорозподільних систем від 31.07.2018, оскільки первинні документи, на підставі яких було розраховано донарахований об`єм та обсяг природного газу і його вартість, були складені з порушенням вимог, передбачених Кодексом газорозподільних систем, суди також правильно дійшли висновку про відмову в задоволенні зустрічних позовних вимог.
6.19. Аргумент скаржника про невірне встановлення судами обставин справи не приймається до уваги з огляду на межі касаційного провадження, встановлені статтею 300 ГПК України.
6.20. Твердження скаржника про ненадання судами оцінки доводам відповідача про те, що протоколи ситуацій та добового звіту за період з 01.04.2018 по 18.04.2019 свідчать про неодноразове відключення датчика та факт некоректного обліку газу є неспроможним, оскільки і судом першої, і судом апеляційної інстанцій розглядалися ці доводи і їм надана належна правова оцінка.
6.21. Аргумент скаржника, з посиланням на висновки судово-трасологічної експертизи, про те, що судами не взято до уваги факт несанкціонованого втручання у ЗВТ, відхиляється судом, оскільки судами досліджено висновок експертизи від 15.06.2018 № 2693 та встановлено, що цей висновок не є доказом умисного пошкодження чи втручання в роботу ЗВТ, а матеріалами справи не підтверджено несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу.
7. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги
7.1. Відповідно до статті 309 ГПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.
7.2. Рішення та постанова відповідають нормам чинного законодавства, тому мають бути залишені без змін.
8. Судові витрати
8.1. Судовий збір за подання касаційної скарги в порядку статті 129 ГПК України, покладається на скаржника.
Керуючись статтями 300 301 306 308 309 314 315 317 ГПК України, Касаційний господарський суд у складі Верховного Суду
ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" залишити без задоволення.
2. Постанову Західного апеляційного господарського суду від 11.09.2019 та рішення Господарського суду Львівської області від 22.01.2019 у справі № 914/1615/18 залишити без змін.
Постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Суддя Є. Краснов
Суддя Г. Мачульський
Суддя С. Могил